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劉紀(jì)鵬回應(yīng)辭任獨(dú)董,建議成立中國獨(dú)董公會

2021-11-26 09:46
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被稱為A股的“資深獨(dú)董”的中國政法大學(xué)資本金融研究院院長、中國上市公司協(xié)會獨(dú)立董事委員會副主任劉紀(jì)鵬,就近日辭任萬潤股份獨(dú)董一事表示,“這是一個巧合,我不會在這種關(guān)鍵時刻臨陣脫逃?!贬槍Ξ?dāng)前出現(xiàn)的獨(dú)董“離職潮”,他建議,當(dāng)務(wù)之急是成立中國獨(dú)立董事公會,建立一個類似于行業(yè)協(xié)會的自律性組織并將獨(dú)立董事培育成一個職業(yè),真正肩負(fù)起獨(dú)董的使命。 | 相關(guān)閱讀(中國證券報)
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柏文喜

柏文喜

時刻保持行業(yè)新鮮感的地產(chǎn)老兵

首例獨(dú)董“天價”罰單在康美藥業(yè)財務(wù)造假案中的落地,讓不甚完善的A股上市公司獨(dú)立董事制度盡顯尷尬,掀起了獨(dú)立董事辭職潮。統(tǒng)計顯示康美案一審判決后已有28家上市公司獨(dú)立董事請辭,連聲稱絕不當(dāng)逃兵的上市公司協(xié)會獨(dú)立董事部副主任、知名證券法專家、中國政法大學(xué)教授劉紀(jì)鵬都以各種借口辭去了其在萬潤股份的獨(dú)董職務(wù)。

其實(shí),自引進(jìn)獨(dú)立董事制度起,獨(dú)董在A股上市公司治理體系中就是一個尷尬角色,酬金低、責(zé)任大、無法保持真正的獨(dú)立,導(dǎo)致獨(dú)董早有“花瓶”之稱。在康美藥業(yè)獨(dú)董被判天價賠償引發(fā)的獨(dú)董辭職潮這一關(guān)鍵時刻,作為證券法資深專家和上市公司協(xié)會獨(dú)立董事部副主任的劉紀(jì)鵬教授,在身體力行作了逃兵的同時提出了建立獨(dú)立董事公會制度的建議,希望在獨(dú)立董事制度建設(shè)方面彌補(bǔ)此前的缺憾。

以之前的獨(dú)立董事制度實(shí)踐來看,因為獨(dú)董一般都來自于實(shí)際控制人或大股東的提名與推薦,因此獲委任的獨(dú)立董事都或多或少總會與提名人、推薦人有著各種各樣的聯(lián)系,讓獨(dú)董在上市公司治理中從一開始就失去了本應(yīng)超脫與獨(dú)立的地位。甚至有著中國最不能惹的女人之一這一名頭的格力電器的獨(dú)立董事劉姝威,還曾竟然公開以閨蜜相稱中國另外一個最不能惹得女人、格力電器董事長董明珠,就更不要說其他公司獨(dú)立董事的獨(dú)立性了。

另外,獨(dú)立董事制度建立的本身,是希望作為社會賢達(dá)的獨(dú)董們能夠借助自身的公眾影響力,以自身的“羽毛”為對價、以自身的專業(yè)能力和符合主流的價值觀,在上市公司治理中實(shí)現(xiàn)對實(shí)際控制人和大股東對于公眾投資人和中小投資者利益可能發(fā)生的損害的制約與制衡。因此,除了需要具備足夠的社會影響力之外,獨(dú)立董事還需要具備足夠的專業(yè)技能與符合社會主流的價值觀與足夠的資本市場認(rèn)知。

但是國內(nèi)獨(dú)立董事任職過低的門檻和選任制度,讓一些并不具備足夠公眾影響力與專業(yè)履職能力的人、乃至與實(shí)際控制人和大股東有著千絲萬縷聯(lián)系的人成了上市公司的獨(dú)立董事,從而讓獨(dú)立董事失去獨(dú)立地位、對實(shí)際控制人失去制約制衡能力的同時,反而有可能淪為實(shí)際控制人的合謀者,淪為“花瓶”的獨(dú)立董事反而還算是相對比較好的情況了。不過,此次康美藥業(yè)造假事件要求獨(dú)立董事承擔(dān)連帶“天價”賠償責(zé)任,確實(shí)給曾經(jīng)“不求有功、但求無過”的“花瓶式”獨(dú)立董事們敲響了警鐘。

如果出任獨(dú)立董事的人社會影響力不夠,也缺乏足夠的專業(yè)履職能力與維護(hù)公眾投資人與中小投資者的正確的價值觀,那么本來就產(chǎn)生于人情之下的獨(dú)立董事選任制度與實(shí)踐,就只能制造出擺設(shè)式的花瓶獨(dú)董以及與大股東、實(shí)際控制人合謀的閨蜜式獨(dú)董了。這些獨(dú)董們在不能發(fā)揮在上市公司治理結(jié)構(gòu)中對大股東和實(shí)際控制人的有效制約以保護(hù)公眾投資人利益的同時,也只能混個袍金和虛名,而在面臨個人責(zé)任可能被追究的時候,選擇劉紀(jì)鵬式的逃避與作個逃兵,也就成了最為理性的選擇了。

作為中國上市公司協(xié)會獨(dú)立董事部副主任的劉紀(jì)鵬教授,除了中國政法大學(xué)教授與知名證券法起草專家的身份之外,還可堪稱A股上市公司的資深獨(dú)立董事。在辭去萬潤股份獨(dú)董之后,劉紀(jì)鵬依然還擔(dān)任著民生銀行、長安汽車、中金黃金和節(jié)能國禎的獨(dú)董,另外還曾先后擔(dān)任過泛海控股、華能國際、國電電力、匯鴻集團(tuán)、江中藥業(yè)等12家上市公司獨(dú)董。連這樣一位資深獨(dú)董和中國上市公司協(xié)會的獨(dú)董部副主任,也只能以辭任這種逃避的方式來避險,獨(dú)董們在目前獨(dú)董制度下的尷尬足以可見一斑了。

因此,劉紀(jì)鵬教授提出了建立中國獨(dú)立董事公會的建議,有借鑒國外專業(yè)人士組建的行業(yè)公會之意。不過行業(yè)公會屬于專業(yè)人士組建的自律與維權(quán)組織,先不說這種NGO組織在當(dāng)今內(nèi)地是否具備組建與成立的大環(huán)境的問題,僅僅就其獨(dú)立、自律與維權(quán)的性質(zhì)而言,如果不修改目前的上市公司獨(dú)立董事產(chǎn)生、委任、履職與責(zé)任承擔(dān)的制度體系,“獨(dú)董公會”淪為“獨(dú)董工會”這種國內(nèi)目前的類工人階級維權(quán)組織則是大概率的事情,甚至同樣演變?yōu)檎驹谏鲜泄敬蠊蓶|和實(shí)際控制人層面來“統(tǒng)戰(zhàn)”獨(dú)立董事的組織也并非不可能。再說了,獨(dú)立董事作為社會賢達(dá)參與社會和報效社會的一種制度設(shè)計,本身就帶有一定的公益性質(zhì),并以獨(dú)立董事個人的社會聲望作為對價與回報,如果立足于獨(dú)立董事酬金的高低去進(jìn)行維權(quán)和博弈,恐怕也就違背了獨(dú)立董事制度產(chǎn)生的本源與初心。

因此,從獨(dú)立董事建設(shè)的制度層面上加強(qiáng)獨(dú)立董事履職能力,提升法定信息獲取渠道,強(qiáng)化其獨(dú)立調(diào)查、獨(dú)立聘任中介機(jī)構(gòu)以及對重大事項發(fā)表意見的權(quán)利才是根本。還需要明確獨(dú)立董事的勤勉盡職義務(wù)的范疇,采取正面和負(fù)面清單相結(jié)合的方式,類型化不同場景下獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)履行的具體行為來理清獨(dú)董責(zé)任范圍,提升獨(dú)立董事免責(zé)標(biāo)準(zhǔn)的客觀性和可操作性,完善獨(dú)立董事的民事責(zé)任認(rèn)定機(jī)制,以避免責(zé)任過度引發(fā)的寒蟬效應(yīng)和獨(dú)立董事逆向選擇。從提高獨(dú)立董事選任的獨(dú)立性而言,可以相對提高獨(dú)立董事的任職標(biāo)準(zhǔn)并建立相關(guān)的行業(yè)獨(dú)立董事專家?guī)欤剿麟S機(jī)為上市公司分配獨(dú)立董事的機(jī)制。

A股需要建立適合中國內(nèi)地情況的獨(dú)立董事制度,當(dāng)然可以借鑒國外專業(yè)人士行業(yè)公會的經(jīng)驗,但直接移植或者照搬顯然是不可行的。這就比目前獨(dú)立董事制度照搬直接國外的獨(dú)董體系所帶來的水土不服一樣。

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王衍行

王衍行

中國人民大學(xué)重陽金融研究院高級研究員

康美藥業(yè)的法院一審判決,示范意義重大,是落實(shí)新《證券法》和中辦、國辦《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》的有力舉措,是資本市場史上具有開創(chuàng)意義的標(biāo)志性案件,對促進(jìn)我國資本市場健康發(fā)展,切實(shí)維護(hù)投資者合法權(quán)益具有里程碑意義。

康美藥業(yè)判決的標(biāo)志性在于,將清理不履行法律賦予的權(quán)利和責(zé)任的獨(dú)立董事。今后同意接受邀請擔(dān)任獨(dú)立董事的人一定能夠承擔(dān)任職公司的監(jiān)督風(fēng)險,認(rèn)真履行法律賦予的權(quán)利和責(zé)任。

獨(dú)立董事手里必須持有“金剛鉆”,這是前提與底線?!蔼?dú)立董事被稱為上市公司合規(guī)經(jīng)營的“看門人” 。所謂獨(dú)立董事的“離職潮”,至少可以解決獨(dú)董的自知之明以及量力而行問題,俗話說,“沒有金剛鉆就別攬瓷器活”,這句話的意思就是:沒有一身過人的本事就不要去玩火。從這個意義上講,履行獨(dú)立董事是戰(zhàn)場,而不是軍校,若混淆了戰(zhàn)場與軍校的區(qū)別,那就是拿職業(yè)生涯甚至去開玩笑,至于,有人認(rèn)為:“想讓商學(xué)院里年輕教授們有這樣(獨(dú)立董事)的機(jī)會到實(shí)踐中鍛煉,增加公司治理結(jié)構(gòu)方面實(shí)戰(zhàn)的知識?!笔聦?shí)勝于雄辯,還是不要拿獨(dú)董作為鍛煉的方式,那是在玩火。中國超過40%的獨(dú)董來自學(xué)術(shù)界,但學(xué)術(shù)背景的獨(dú)立董事在企業(yè)經(jīng)營管理方面不一定能提供有實(shí)操意義的建議,外界往往把所謂“學(xué)術(shù)性”獨(dú)立董事當(dāng)成“花瓶”,抑或花拳繡腿的稻草人。獨(dú)立董事上任的前提之一是德要配位,否則,“智之不達(dá)、行之不敏”。

使命、擔(dān)當(dāng)是前提,而不是任后培養(yǎng)出來的。在邏輯上,顛倒因果往往意味著混淆視聽、抑或顛倒黑白,這是推卸責(zé)任的理由,而不是建設(shè)性解決問題的方式。有人建議:“當(dāng)務(wù)之急是成立中國獨(dú)立董事公會,建立一個類似于行業(yè)協(xié)會的自律性組織并將獨(dú)立董事培育成一個職業(yè),真正肩負(fù)起獨(dú)董的使命?!泵靼兹艘豢幢阒@是在尋找借口,但不是解決問題的正確思路。

獨(dú)董充當(dāng)弱勢群體是在搬起石頭砸自己的腳,其“弱勢”往往助紂為虐,必然殃及“資本市場。有人指出:“獨(dú)立董事在上市公司里邊本身就是個弱勢群體,獨(dú)立董事無法跟大股東抗衡?!笨得浪帢I(yè)判決表明,弱勢群體逆來順受乃至姑息養(yǎng)奸的日子也許一去不復(fù)返了。

劉姝威一針見血指出:“濫竽充數(shù)的獨(dú)立董事將冒傾家蕩產(chǎn)的風(fēng)險”。

好的跡象是,康美藥業(yè)判決如同“公牛闖進(jìn)了瓷器店”,這樣,個別“花瓶”式獨(dú)立董事可以借坡下驢了,但濫竽充數(shù)的獨(dú)立董事可能要“留下買路錢”??得浪帢I(yè)判決在告誡人們,明哲保身可能比傾家蕩產(chǎn)要好。

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呂良彪

呂良彪

大成律師事務(wù)所律師,高級合伙人

劉紀(jì)鵬先生建議“成立中國獨(dú)立董事公會,建立一個類似于行業(yè)協(xié)會的自律性組織,并將獨(dú)立董事培育成一個職業(yè),真正肩負(fù)起獨(dú)董的使命?!?br />
在財富中文網(wǎng)的上一篇專欄文章中,我有與之高度一致的提議。若要獨(dú)立董事不再做“花瓶”“橡皮圖章”,必須要有相關(guān)的制度和協(xié)會組織,來保障獨(dú)立董事既“獨(dú)立”又“懂事”。

可以參照美國的全國公司董事協(xié)會的模式在證監(jiān)會指導(dǎo)下設(shè)立全國獨(dú)立董事協(xié)會、委員會或事務(wù)所,象聘請律師做法律顧問那樣的程序去聘任??傊?,要有一個獨(dú)立董事的人才市場,在現(xiàn)有規(guī)矩基礎(chǔ)上建立注冊獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事的津貼可以任職開始前由上市公司支付給相應(yīng)機(jī)構(gòu),如前面提過的獨(dú)董委員會、協(xié)會或事務(wù)所,再由該機(jī)構(gòu)向獨(dú)董個人支付費(fèi)用。這樣的支付方式既獨(dú)立,且尊嚴(yán)?!硗?,可以采用虛擬股票的獨(dú)立董事的獎勵報酬手段。持有虛擬股票的獨(dú)立董事可以據(jù)此享受分紅或股價升值收益,但沒有配股權(quán),沒有表決權(quán),不能轉(zhuǎn)讓和出售,在離開企業(yè)時自動失效。虛擬股票不是實(shí)股,不會影響股權(quán)結(jié)構(gòu),獨(dú)立董事只在名義上享有股票,而實(shí)際上只享有這些股票的收益權(quán),這樣可以更有效地激勵獨(dú)立董事。

理應(yīng)建立有效的規(guī)章制度,以保障獨(dú)立董事具備足夠的權(quán)威和權(quán)利,協(xié)調(diào)好獨(dú)立董事與監(jiān)事會之間的關(guān)系,為獨(dú)董履行職責(zé)提供制度化、可執(zhí)行、可問責(zé)的制度保護(hù)。如可以在公司董事會內(nèi)部下設(shè)專門委員會或者確定的獨(dú)立董事召集人,定期或不定期地召開獨(dú)立董事會議,進(jìn)行公司事務(wù)的溝通、交流、協(xié)調(diào),以增強(qiáng)獨(dú)立董事之間的聯(lián)合,實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事對內(nèi)部董事的有效制衡。甚至可以賦予獨(dú)立董事對違法侵害公司利益的執(zhí)行董事直接的訴權(quán),這將有利于發(fā)揮獨(dú)立董事在公司治理中的監(jiān)督和制衡作用。

應(yīng)賦予獨(dú)立董事的足夠的履職權(quán)利,至少應(yīng)當(dāng)包括:要求企業(yè)充分信息披露的權(quán)力、要求其他董事在決策過程中遵守各項法規(guī)的權(quán)力、特別否決權(quán)、要求企業(yè)設(shè)立程序或者由獨(dú)立董事自行制定程序的權(quán)利、特別申明權(quán)等基本權(quán)利。除上述基本權(quán)利還建議拓展的權(quán)利包括:對董事會及其成員和經(jīng)營管理層及其成員進(jìn)行監(jiān)督,并且要以適當(dāng)?shù)姆绞桨l(fā)表評價結(jié)果的監(jiān)督權(quán);對公司財務(wù)報表、關(guān)聯(lián)交易和分紅派息方案進(jìn)行全面審查的審核權(quán),確保公司在這些方面的行為符合法律和法規(guī)的要求,并且符合公司的整體利益和全體股東的利益;對公司的重大投資、交易和分配行為的一票否決權(quán)。

上市公司應(yīng)重視對獨(dú)立董事的名譽(yù)賠償和其他責(zé)任賠償,以減輕對獨(dú)立董事的名譽(yù)損害和經(jīng)濟(jì)損失。公司理應(yīng)對獨(dú)立董事的履責(zé)事項進(jìn)行責(zé)任保險,增強(qiáng)獨(dú)立董事的承擔(dān)責(zé)任能力和良好心態(tài)。

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白樅

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康美財務(wù)造假一審后,涉案的獨(dú)立董事因連帶責(zé)任或承擔(dān)上億債務(wù),這引發(fā)十余家上市公司獨(dú)董相繼辭職,劉紀(jì)鵬此時離職難免引起爭議。

在美國,證券訴訟相當(dāng)發(fā)達(dá),獨(dú)立董事被列為被告也不稀少,但連帶承擔(dān)債務(wù)的情況幾乎沒有。這次的康美證券訴訟案打破獨(dú)董往?!盎ㄆ俊笔饺温?,也將是國內(nèi)獨(dú)董制度改革的導(dǎo)火索。

證監(jiān)會曾多次發(fā)文指出獨(dú)立董事獨(dú)立性不夠的問題,實(shí)際上,獨(dú)立董事都是兼職,一年津貼8到10萬,實(shí)際履職流于形式,對公司業(yè)務(wù)很難介入。總的來說,現(xiàn)有制度上看,獨(dú)董權(quán)威性和責(zé)任建立還有很長一條路要走。

從這個角度來講,劉紀(jì)鵬的建議就可明了,建立公會的核心目的是維護(hù)獨(dú)董權(quán)利,推動完善制度,又或是剝離相關(guān)風(fēng)險,使得風(fēng)險和收益要相匹配,獨(dú)董才能名副其實(shí)。

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高倉龜

高倉龜

Let it go

針對現(xiàn)下的獨(dú)董亂象,這位大V的建議是“成立中國獨(dú)立董事公會,建立一個類似于行業(yè)協(xié)會的自律性組織并將獨(dú)立董事培育成一個職業(yè),真正肩負(fù)起獨(dú)董的使命?!笨雌饋硎鞘謱I(yè),不過對于這樣的公會,效果可能存疑。在之前的歷史上,獨(dú)董之所以成為花瓶,主要還是因為大部分公司只把獨(dú)董作為擺設(shè),而找一些并不是十分專業(yè),或者沒有背景在董事會和管理層之間保持中立的人,而他們也樂意充當(dāng)花瓶。不過康美藥業(yè)這一判,可能要讓這個狀況變一變了。

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