2022年,是我們受新冠肺炎疫情持續(xù)影響的第三年。面對持續(xù)的經(jīng)濟下行壓力,政府在積極采取措施,為企業(yè)紓難解困的同時,也進行產(chǎn)業(yè)方向調(diào)整,加強行業(yè)監(jiān)管。這些變化,增加了不確定性,提高了法律風險,值得企業(yè)家們重視。
自2019年開始,北京和昶律師事務所與《財富》(中文版)聯(lián)合發(fā)布《中國企業(yè)家法律風險報告》。按照年度,我們忠實記錄和分析中國企業(yè)和企業(yè)家的法律風險,希望通過不間斷地觀察和研究,能夠持續(xù)為中國企業(yè)和企業(yè)家畫出法律警示紅線,守護中國企業(yè)的健康發(fā)展。
今年,通過截至2022年7月16日的問卷調(diào)研,我們發(fā)布了中國企業(yè)家在 2021年至2022年度最應當關注的十大法律風險。該報告是對這些法律風險的回應,盡我們的專業(yè)所能,為中國企業(yè)家解讀風險或提出解決方案。
一、有些經(jīng)濟犯罪的指控是可控的
現(xiàn)代商業(yè)社會的大部分犯罪,都起因于經(jīng)濟糾紛或通過不當手段獲取經(jīng)濟利益,我們稱之為經(jīng)濟犯罪,以此區(qū)別于殺人、放火等傳統(tǒng)刑事犯罪。抓住“經(jīng)濟利益”這個源頭,就可以控制它的發(fā)展勢頭,避免走到指控犯罪這一步。
具體來說,刑事立案的導火索一般是債務糾紛、股東內(nèi)訌和行政監(jiān)管。面臨這三類問題時,重中之重是避免事態(tài)惡化。把握兩個重點,第一是“正心誠意”,好的態(tài)度,是良性溝通的前提;有溝通,就不會致人于犯罪的死地。第二是“破財消災”,于對手而言,因錢而起的矛盾,錢就是解藥;于監(jiān)管而言,監(jiān)督改正是目的。認罰就是最好的認錯,都改錯了,就沒必要移送公安做犯罪懲罰了。
二、合規(guī)是公司發(fā)展的軟實力
合規(guī),對小公司而言,是立好規(guī)矩,避免長大后積重難返;對大公司而言,是對抗熵增,避免“三個和尚沒水喝”的困境??梢哉f,任何公司都應當做合規(guī)。
但是,合規(guī)不是解決問題,而是解決方案,中間的差別就在于落地執(zhí)行。執(zhí)行力又來源于公司高層的價值觀,它最終決定了合規(guī)體系下,公司留下什么樣的人,做什么樣的事。這就是合規(guī)的有效性,也是決定一家公司能否長期健康發(fā)展的軟實力。
三、合規(guī)是企業(yè)反腐敗的“利器”
企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)腐敗,往往是管理問題。所以,建立一套有效的反腐敗合規(guī)體系,加強內(nèi)部控制,是預防和治理腐敗的高效方式。
合規(guī)體系如何建立沒有定式,但核心要義是共通的:設合規(guī)組織、建合規(guī)制度、重制度落實。以此為基礎,企業(yè)可結(jié)合規(guī)模大小、具體業(yè)務等實際情況,量身定做,并根據(jù)實施情況不斷調(diào)整、完善。合適的、管用的,就是最好的。
四、稅務籌劃合法優(yōu)先
稅務籌劃到底能不能做,取決于企業(yè)的初心。記住黃金原則:如果企業(yè)的稅務籌劃優(yōu)先考慮的是避稅、省錢,那大概率就是逃稅。但如果企業(yè)優(yōu)先考慮的是盡納稅責任,做到完全合規(guī),不留后患,那踩坑的概率就小了很多。
值得一提的是,金稅四期上線,讓企業(yè)逃稅更難??梢哉f,金稅四期是X光機,不管企業(yè)穿多么花里胡哨的外衣,都可以看到內(nèi)里。金稅四期不僅查賬,更看現(xiàn)金流向。很多企業(yè)的垮掉,都是從查稅開始的。所以,稅務籌劃可以做,關鍵是怎么做。
五、獨董要盡勤勉義務
過去,獨立董事定位是上市公司的標配“花瓶”。康美藥業(yè)一案,獨董開始為公司的違法行為承擔天價的責任,倒逼“花瓶”轉(zhuǎn)型,真正擔起監(jiān)督職責。
怎么當好獨董,保護自己免受無妄之災?免責的關鍵,是履行法定的“勤勉義務”。很多獨董對“勤勉義務”的理解,與法院、證監(jiān)機構(gòu)的要求存在偏差。既然是否擔責的話語權在于監(jiān)管和法院,獨董就要轉(zhuǎn)換視角。我們將從履職前到履職中,甚至履職后,為獨董提供“法定”視角的解讀。
六、“元宇宙”也有中國特色
如果問元宇宙到底是什么?絕對是各執(zhí)一詞,沒有定論。但是,元宇宙一定不能做什么,反而是十分清楚的。不管是什么宇宙,終歸是“人”的宇宙。
中國的元宇宙,就得按照中國的監(jiān)管來。目前看有六條清晰的紅線:第一,元宇宙不能非法集資,要與金融業(yè)務絕緣。第二,元宇宙要保護好著作權和數(shù)據(jù)安全。第三,元宇宙平臺要備案,不非法設置交易場所。第四,元宇宙不能使用虛擬貨幣結(jié)算,還要反洗錢。第五,上市公司不能炒作元宇宙概念、操縱股價。第六,不借用元宇宙進行傳銷、詐騙。
總之,元宇宙的前途美好,但是道路曲折。記住六條底線,才能成為元宇宙的“頭號玩家”。
七、廣告營銷不能違法、違規(guī)
商品、服務要做好,廣告也要打得好。一個好的廣告,宣傳效果是其次,不觸碰違法違規(guī)的底線,避免為企業(yè)“反向營銷”才是重點。
廣告合規(guī)的重點,是把握廣告文案內(nèi)容,避免知識產(chǎn)權侵權;堅守商品品質(zhì)宣傳中的真實性,規(guī)避背后的民事、行政和刑事三重責任。
八、算法推薦有兩大紅線
監(jiān)管之勢,從網(wǎng)絡、數(shù)據(jù)、個人信息,蔓延到了算法。面向用戶、服務用戶的推薦算法,已然必須合規(guī)。算法推薦如何合規(guī)?監(jiān)管給算法推薦劃了兩大紅線:一是不得侵犯用戶個人信息;二是不得威脅社會穩(wěn)定和秩序。
而解決問題的方法從問題中來,算法推薦合規(guī)的方式正從算法推薦的紅線中來:一方面,遵守“告知、同意”;更快、更積極主動的處理侵權信息以保護用戶個人信息。另一方面,識別、處理算法推薦的內(nèi)容;在法律的框架內(nèi),平衡好社會責任和商業(yè)利益,設計算法推薦的模型,以維護社會穩(wěn)定和秩序。
九、私募不要踩到“雷區(qū)”
頗為神秘的私募行業(yè),近幾年增長的曝光率,常常與刑事案件關聯(lián)在一起。這是前些年寬松監(jiān)管環(huán)境下,一些慣常做法遺留下的后患。
在國家加強監(jiān)管的背景下,“別人都這么做”,從來不能減輕責任,盲目“從眾”會給自己招來犯罪風險。過去的慣常做法,不論是資金的募集,還是不同類型私募的運作,都對應有嚴厲的刑事風險。了解私募行業(yè)的常見雷區(qū),做出理性應對,才能避免觸雷。
十、企業(yè)污染環(huán)境代價很沉重
國家對環(huán)保呈現(xiàn)強監(jiān)管態(tài)勢,體現(xiàn)為嚴格的法律規(guī)定和更強執(zhí)法力度。環(huán)境被污染,涉案企業(yè)可能要同時承擔多重法律責任:行政上被“亮紅牌”,刑事上被定罪處罰,民事上巨額賠償。(財富中文網(wǎng))
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