綠色金融的“胡蘿卜”有了，“大棒”也在準(zhǔn)備中
劉蘭香
2021-11-22
綠色金融的利好政策接踵而來(lái)，可以說(shuō)給了金融機(jī)構(gòu)誘人的“胡蘿卜”，讓其更有動(dòng)力去推動(dòng)低碳發(fā)展。同時(shí)不容忽視的是，我們還需要行政處罰法、侵權(quán)法來(lái)給金融機(jī)構(gòu)“大棒”，或許才能令綠色金融的理念真正滲透到其毛細(xì)血管中。
“起訴我吧（Sue me）?！?
在根據(jù)真人真事改編的電影《黑水》中，杜邦高層在面對(duì)男主羅伯特·比洛特律師對(duì)其化學(xué)污染使人致癌的質(zhì)疑時(shí)笑著說(shuō)。這一幕令人印象深刻，而更加令人驚愕的是，直到距離2002年地方法院首次開(kāi)庭審理杜邦案件過(guò)去近20年后，此案才最終宣判。影片最后，杜邦公司終于敗訴，用6億多美元對(duì)353起訴訟進(jìn)行了調(diào)解。
這部?jī)赡昵霸诿绹?guó)上映的電影，剖開(kāi)了大公司華麗外衣之下血淋淋的一面，也預(yù)示著全球“減碳”之路不會(huì)是坦途。除了大公司，金融機(jī)構(gòu)也可能面臨更多環(huán)境污染相關(guān)的訴訟維權(quán)------綠色金融不僅僅只有“胡蘿卜”，還會(huì)有“大棒”加持。
“雙碳”目標(biāo)驅(qū)動(dòng)下，中國(guó)的高層部委近期在綠色金融領(lǐng)域接連重磅出擊。在前期設(shè)立碳減排金融支持工具的基礎(chǔ)上，國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議11月17日決定，再設(shè)立2000億元支持煤炭清潔高效利用專項(xiàng)再貸款，形成政策規(guī)模，推動(dòng)綠色低碳發(fā)展。與此同時(shí)，銀保監(jiān)會(huì)19日透露，截至今年9月末，國(guó)內(nèi)21家主要銀行機(jī)構(gòu)綠色信貸余額達(dá)14.08萬(wàn)億元，較年初增長(zhǎng)21%以上；綠色信貸資產(chǎn)質(zhì)量整體良好，近5年不良貸款率均保持在0.7%以下，遠(yuǎn)低于同期各項(xiàng)貸款整體不良水平；綠色信貸環(huán)境效益逐步顯現(xiàn)，按照信貸資金占綠色項(xiàng)目總投資的比例計(jì)算，21家主要銀行機(jī)構(gòu)預(yù)計(jì)每年節(jié)約標(biāo)準(zhǔn)煤超4億噸，減排二氧化碳當(dāng)量超7億噸。
上海市法學(xué)會(huì)金融法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)兼綠色技術(shù)銀行首席法律顧問(wèn)、研究院院長(zhǎng)倪受彬近日在接受《財(cái)富》（中文版）專訪時(shí)表示，碳減排金融支持工具相當(dāng)于定向的降準(zhǔn)降息，而這中間有個(gè)重要的環(huán)節(jié)，就是對(duì)貸款進(jìn)行核查，看貸款是否屬于“清潔能源、節(jié)能環(huán)保和碳減排技術(shù)”這三大領(lǐng)域?！把胄泻芸赡軙?huì)選擇幾大國(guó)有銀行先來(lái)進(jìn)行試點(diǎn)，并鼓勵(lì)銀行聘請(qǐng)第三方機(jī)構(gòu)來(lái)核查，以此來(lái)扎實(shí)穩(wěn)步地推進(jìn)工作?！?/p>
為了推動(dòng)綠色金融切實(shí)落地，除了央行給的“胡蘿卜”，倪受彬認(rèn)為，還需要行政處罰法、侵權(quán)法來(lái)給金融機(jī)構(gòu)“大棒”，從司法角度讓它對(duì)自己的任意放貸行為承擔(dān)法律責(zé)任。值得注意的是，2021年生效的《民法典》在總則里規(guī)定了“綠色原則”， “這是一個(gè)非常重要的變化，也就是說(shuō)綠色不是一個(gè)道德宣誓，而要納入法律適用”。
“類似于《黑水》這樣的電影，其實(shí)也是為國(guó)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)敲響了警鐘。實(shí)際上國(guó)內(nèi)已經(jīng)有銀行遇到此類訴訟，預(yù)計(jì)很快會(huì)有這方面的判例出來(lái)，而且很可能是對(duì)銀行不利的判決。”倪受彬表示，這也將在一定程度上推動(dòng)國(guó)內(nèi)相關(guān)立法加快完善。
碳金融、綠色金融與綠色信貸
《財(cái)富》中文版：在中國(guó)的市場(chǎng)和監(jiān)管語(yǔ)境下，您認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何定義綠色金融或碳金融？
倪受彬：關(guān)于綠色金融，實(shí)際上在國(guó)際上也沒(méi)有一個(gè)明確的定義，《美國(guó)傳統(tǒng)詞典》將綠色金融稱為“環(huán)境金融”（Environmental Finance）或“可持續(xù)金融”（Sustainable Finance），認(rèn)為綠色金融是研究如何使用多樣化金融工具來(lái)保護(hù)生態(tài)環(huán)境及保護(hù)生態(tài)多樣性，達(dá)到環(huán)境保護(hù)與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的協(xié)調(diào)，從而實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。實(shí)際上綠色金融的范圍要廣于環(huán)境金融，但又窄于可持續(xù)金融，而碳金融則是比綠色金融更小的概念。碳金融中的碳指的是二氧化碳，而二氧化碳主要涉及能源相關(guān)的領(lǐng)域，因?yàn)橛辛颂际袌?chǎng)后，二氧化碳的排放權(quán)可以計(jì)量和標(biāo)準(zhǔn)化，也就可以交易，所以有了碳金融。碳市場(chǎng)是通過(guò)制度安排使得生產(chǎn)端、倉(cāng)儲(chǔ)端、物流端實(shí)現(xiàn)全生命周期減碳，并使其在后端變現(xiàn)，即通過(guò)技術(shù)手段把減碳變成一種類金融的財(cái)產(chǎn)。實(shí)際上二氧化碳不完全是一個(gè)金融的概念，只是因?yàn)閯?chuàng)設(shè)了碳市場(chǎng)才使得它具有了某種金融屬性，同時(shí)因?yàn)樗哂袃r(jià)格浮動(dòng)的機(jī)制，從而通過(guò)價(jià)格調(diào)控來(lái)解決減碳的問(wèn)題。其實(shí)碳市場(chǎng)不應(yīng)該是一個(gè)完全獨(dú)立的交易市場(chǎng)，如果二級(jí)市場(chǎng)交易很活躍但價(jià)格脫離實(shí)際，變成了脫離減碳目標(biāo)的金融產(chǎn)品炒作，那么意義就不大了。
《財(cái)富》中文版：綠色貸款方面，目前人民銀行口徑的綠色貸款是“用于投向節(jié)能環(huán)保、清潔生產(chǎn)、清潔能源、生態(tài)環(huán)境、基礎(chǔ)設(shè)施綠色升級(jí)和綠色服務(wù)等領(lǐng)域的貸款”，相較于碳減排工具目前劃定的“清潔能源、節(jié)能環(huán)保和碳減排技術(shù)”三大領(lǐng)域，以及貸款利率要求與相應(yīng)期限的LPR相當(dāng)，目前的綠色貸款口徑明顯偏大。對(duì)此您怎么看？
倪受彬：關(guān)于綠色金融，近幾年金融機(jī)構(gòu)與監(jiān)管部門密集出臺(tái)了大量的部門規(guī)章及實(shí)施細(xì)則等規(guī)范性文件。例如人民銀行等七部委在2016年8月發(fā)布的《關(guān)于構(gòu)建綠色金融體系的指導(dǎo)意見(jiàn)》提出了發(fā)展綠色信貸、綠色證券、綠色發(fā)展基金、綠色保險(xiǎn)，以及完善環(huán)境權(quán)益市場(chǎng)、開(kāi)展地方試點(diǎn)、推動(dòng)國(guó)際合作等八大任務(wù)。2018年11月，中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)正式發(fā)布《綠色投資指引（試行）》。與此同時(shí)，證券交易所則致力于推進(jìn)所有上市公司強(qiáng)制披露環(huán)境信息。從社會(huì)融資的總量上來(lái)說(shuō)，綠色金融的主要部分是綠色信貸，因?yàn)樾刨J在中國(guó)的社會(huì)資本投放中占比最高，那么如果綠色信貸不進(jìn)行轉(zhuǎn)型的話，減碳目標(biāo)或者綠色發(fā)展目標(biāo)是很難實(shí)現(xiàn)的。
金融機(jī)構(gòu)無(wú)疑對(duì)產(chǎn)業(yè)具有極強(qiáng)的引導(dǎo)作用，而綠色技術(shù)的采用是具有風(fēng)險(xiǎn)性的，金融機(jī)構(gòu)原來(lái)的評(píng)價(jià)模型側(cè)重于交易的安全性，除了抵押或擔(dān)保代償?shù)淖泐~性之外，對(duì)企業(yè)的排污降碳行為并不關(guān)心。而且企業(yè)獲利的同時(shí)損害環(huán)境的行為從技術(shù)上無(wú)法計(jì)量，所以銀行就更加放任自己的行為，這樣一來(lái)就和整個(gè)宏觀調(diào)控的目標(biāo)產(chǎn)生了矛盾。在此背景下央行推出了綠色金融相關(guān)的制度安排，包括最近宣布的碳減排支持工具，它首先是要求先貸后借，且金融機(jī)構(gòu)發(fā)放碳減排貸款的利率應(yīng)與同期限檔次貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（LPR）大致持平（以一年期為例，目前一年期LPR的利率為3.85%），央行再對(duì)符合條件的貸款按本金的60%提供資金支持，利率為1.75%，所以說(shuō)這個(gè)政策相當(dāng)于定向的降準(zhǔn)降息。這中間有個(gè)重要的環(huán)節(jié)，就是對(duì)貸款進(jìn)行核查，看貸款是否屬于“清潔能源、節(jié)能環(huán)保和碳減排技術(shù)”三大領(lǐng)域。
這次選擇這三個(gè)領(lǐng)域可能首先是從小切口切入，也不能一開(kāi)始就全部鋪開(kāi)，而且這三項(xiàng)確實(shí)很重要；第二是數(shù)據(jù)要能通過(guò)第三方核查，就像碳市場(chǎng)第一批2000多家企業(yè)都是發(fā)電企業(yè)，也是因?yàn)榘l(fā)電企業(yè)的數(shù)據(jù)容易核查，這三個(gè)行業(yè)也是可計(jì)量可核查的。央行很可能會(huì)選擇幾大國(guó)有銀行先來(lái)進(jìn)行試點(diǎn)，并鼓勵(lì)銀行聘請(qǐng)第三方機(jī)構(gòu)來(lái)核查，以此來(lái)扎實(shí)穩(wěn)步地推進(jìn)工作。
綠色信貸方面，原來(lái)對(duì)商業(yè)銀行也有激勵(lì)措施，銀保監(jiān)會(huì)每年都有綠色信貸統(tǒng)計(jì)，銀行自己統(tǒng)計(jì)和上報(bào)，綠色信貸有財(cái)政貨幣政策補(bǔ)貼，所以有些銀行會(huì)出現(xiàn)“洗綠”或“漂綠”的行為，但現(xiàn)在對(duì)這方面的監(jiān)管以及激勵(lì)可能會(huì)更精準(zhǔn)也更嚴(yán)肅。
金融創(chuàng)新與風(fēng)控“平衡術(shù)”
《財(cái)富》中文版：綠色金融項(xiàng)目的資金回報(bào)周期普遍較長(zhǎng)，不確定性較高，這對(duì)銀行的風(fēng)控也有新的要求。您認(rèn)為銀行應(yīng)當(dāng)如何做好創(chuàng)新與風(fēng)控之間的平衡？
倪受彬：這方面銀行也在采取一些措施，第一就是銀行會(huì)聘請(qǐng)第三方機(jī)構(gòu)來(lái)評(píng)價(jià)綠色貸款屬性，包括企業(yè)是不是有節(jié)碳技術(shù)，是不是能夠降耗以及降了多少等，這些方面其實(shí)銀行的信貸員沒(méi)有能力去評(píng)價(jià)，只有借助第三方評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)。
還有一種方式是，銀行和財(cái)政以及其他的投資機(jī)構(gòu)來(lái)共同承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的敞口。比如說(shuō)某一項(xiàng)貸款如果是綠色信貸，財(cái)政可以提供不超過(guò)500萬(wàn)的擔(dān)保，同時(shí)結(jié)合運(yùn)用多種金融工具，包括投貸聯(lián)動(dòng)，項(xiàng)目融資額是1億，那么投資機(jī)構(gòu)可能投2000萬(wàn)，銀行貸8000萬(wàn)。這解決了期限的問(wèn)題，因?yàn)闄C(jī)構(gòu)投資的時(shí)間一般較長(zhǎng)，也解決了風(fēng)險(xiǎn)敏感度的問(wèn)題，因?yàn)槎喾N主體的參與以及多種金融工具的運(yùn)用，可以緩解一些周期長(zhǎng)、技術(shù)不穩(wěn)定、盈利不確定的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題。
具體到各家銀行，目前對(duì)綠色金融業(yè)務(wù)也有不同的布局。例如興業(yè)銀行和江蘇銀行屬于“赤道銀行”，這是一個(gè)全球自律性規(guī)則，成員銀行的所有貸款風(fēng)控采取全球統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，因此對(duì)貸款客戶的綠色屬性有非常嚴(yán)格的篩選標(biāo)準(zhǔn)。還有一些銀行專門成立綠色金融部，有獨(dú)立的風(fēng)控負(fù)責(zé)人員以及風(fēng)險(xiǎn)評(píng)價(jià)模型。也有些銀行沒(méi)有建立單獨(dú)的部門，綠色金融依然是放在整個(gè)信貸業(yè)務(wù)板塊，沒(méi)有獨(dú)立的評(píng)價(jià)程序。不同銀行對(duì)綠色信貸的重視程度不一樣，但總體趨勢(shì)是越來(lái)越重視了，包括一些銀行在董事會(huì)層面對(duì)綠色信貸進(jìn)行把控，這在“一帶一路”實(shí)踐中有很多也在推行了。
我所在的綠色技術(shù)銀行是科技部和上海市共建項(xiàng)目，主要為了推動(dòng)綠色技術(shù)轉(zhuǎn)化。其實(shí)環(huán)保和綠色不是一個(gè)概念，綠色比環(huán)保大，它包括氣候、水的處理、土壤、綠色建筑建材等。綠色技術(shù)銀行的秘書(shū)處在科技部，上海有個(gè)綠色技術(shù)銀行協(xié)調(diào)小組，市委常委、副市長(zhǎng)吳青是組長(zhǎng)。我們實(shí)際上是 “技術(shù)+金融+工程”，實(shí)現(xiàn)三要素的結(jié)合，因?yàn)樵瓉?lái)就是科技部推動(dòng)技術(shù)先進(jìn)性，問(wèn)題在于技術(shù)先進(jìn)但是落不了地，金融機(jī)構(gòu)不愿意給它貸款或投資，這是因?yàn)榧夹g(shù)的經(jīng)濟(jì)效益無(wú)法驗(yàn)證，技術(shù)穩(wěn)定性也不夠，有技術(shù)迭代風(fēng)險(xiǎn)。綠色技術(shù)加金融，就是綠色金融，但金融實(shí)際上也是中介服務(wù)業(yè)，最終還是要落實(shí)到一個(gè)產(chǎn)業(yè)、項(xiàng)目或產(chǎn)品中，所以還需要加工程。
例如我們綠色技術(shù)銀行總部的辦公室，綠色涂料的先進(jìn)性沒(méi)問(wèn)題，數(shù)據(jù)檢測(cè)顯示它不釋放任何甲醛和苯，確實(shí)是裝修完第二天就可以搬進(jìn)來(lái)，但它成本太高，在實(shí)驗(yàn)室可以生產(chǎn)，但一旦量產(chǎn)就要虧本，因?yàn)槠胀蛻舨辉敢鉃楦叨▋r(jià)付費(fèi)。這也是很多首臺(tái)套產(chǎn)品或先進(jìn)技術(shù)產(chǎn)品要申請(qǐng)國(guó)家財(cái)政補(bǔ)貼的原因。近日央行推出的碳減排支持工具，也是通過(guò)再貸款這種方式加速綠色技術(shù)的推廣和應(yīng)用。中國(guó)實(shí)驗(yàn)室的技術(shù)很多，包括高校和企業(yè)工程中心，但恐怕連5%的轉(zhuǎn)化率都沒(méi)有。一項(xiàng)技術(shù)從實(shí)驗(yàn)室到產(chǎn)品再到商品，有很長(zhǎng)的路要走，但技術(shù)的推廣應(yīng)用不能總靠財(cái)政補(bǔ)貼或央行支持，而是要尊重市場(chǎng)規(guī)律，要撬動(dòng)社會(huì)資本一起來(lái)做。我們綠色技術(shù)銀行的最頂層成立了領(lǐng)導(dǎo)小組，中央17個(gè)部委都在里面，上海的各個(gè)委辦也都有代表，希望一起去推動(dòng)一些這些交叉問(wèn)題的解決。
“綠色”不是道德宣誓，而要納入法律適用
《財(cái)富》中文版：要推動(dòng)綠色金融的發(fā)展，還應(yīng)當(dāng)借助于侵權(quán)法意識(shí)提升。關(guān)于金融機(jī)構(gòu)共同侵權(quán)法的論證，美國(guó)曾出臺(tái)《超級(jí)基金法》，這方面您怎么看？
倪受彬：在金融合約中，一個(gè)普遍現(xiàn)象是，社會(huì)、環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)的承受方與潛在受害方并不是合約當(dāng)事人，對(duì)合約的簽訂、執(zhí)行及風(fēng)險(xiǎn)分配沒(méi)有話語(yǔ)權(quán)，或者說(shuō)是缺位的。過(guò)去這些年，在解決這個(gè)問(wèn)題的過(guò)程中，政府意識(shí)到僅僅依靠行政強(qiáng)制手段與補(bǔ)貼、稅收手段效果并不明顯，需要市場(chǎng)特別是金融市場(chǎng)的法治重構(gòu)來(lái)回應(yīng)環(huán)境融資、利益與風(fēng)險(xiǎn)分配的結(jié)構(gòu)性變化。換而言之，金融資本的提供方應(yīng)該對(duì)融資方的環(huán)境損害計(jì)提責(zé)任成本，或者說(shuō)，應(yīng)該將外部性的環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)化為其自身資本與收益體系中，而不能轉(zhuǎn)嫁給社區(qū)等“利害關(guān)系人”。這不僅僅是道德倫理問(wèn)題，也是基于法律最基本的公平理念的法律問(wèn)題，包括代際公平問(wèn)題。這也是為何美國(guó)《全面環(huán)境響應(yīng)、補(bǔ)償與負(fù)債法案》規(guī)定，銀行必須對(duì)客戶造成的一定類型環(huán)境污染行為負(fù)責(zé)，并支付修復(fù)成本。
國(guó)內(nèi)的綠色金融政策方面，央行的結(jié)構(gòu)性貨幣政策工具可以說(shuō)給了金融機(jī)構(gòu)“胡蘿卜”，那么還需要行政處罰法、侵權(quán)法來(lái)給它“大棒”，從司法角度讓它對(duì)自己的任意放貸行為承擔(dān)法律責(zé)任。實(shí)際上是從侵權(quán)法的角度，要建立一個(gè)追究損失的訴訟渠道和侵權(quán)責(zé)任的證成路徑。
美國(guó)和中國(guó)的工業(yè)發(fā)展模式其實(shí)差不多，就是先污染后治理，美國(guó)的污染問(wèn)題一度也非常嚴(yán)重，受害者找不到可以追究責(zé)任的人，冤無(wú)頭債無(wú)主，在20世紀(jì)80年代以后一些環(huán)保組織意識(shí)到污染問(wèn)題并不斷游說(shuō)修改立法，要求金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)法律責(zé)任。最后美國(guó)終于開(kāi)始修改環(huán)境法和侵權(quán)法，并成立“超級(jí)基金”，就是聯(lián)邦政府先拿800億美元出來(lái)設(shè)立基金賠償給受害者，聯(lián)邦政府就取得了被侵權(quán)人的追償資格，再去向銀行追償，因?yàn)殂y行在整個(gè)鏈條上有重大過(guò)失。
對(duì)銀行來(lái)說(shuō)，分兩種情況，無(wú)論是未審先建，還是未盡到審慎核查業(yè)務(wù)，都需要承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任，在國(guó)際上已經(jīng)有這樣的先例，但是我們國(guó)家的立法對(duì)這個(gè)問(wèn)題依然沒(méi)有具體應(yīng)對(duì)。商業(yè)銀行法目前正在修改，公益組織也在呼吁把這種共同侵權(quán)的責(zé)任要置入商業(yè)銀行法，從而令銀行將它內(nèi)化到審貸風(fēng)控過(guò)程甚至貸后管理中。2021年生效的《民法典》在總則里規(guī)定了綠色原則，這是一個(gè)非常重要的變化，也就是說(shuō)綠色不是一個(gè)道德宣誓，而要納入法律適用。
《財(cái)富》中文版：除了商業(yè)銀行，在響應(yīng)綠色金融的趨勢(shì)方面，養(yǎng)老金等機(jī)構(gòu)投資者及長(zhǎng)期可配置資產(chǎn)可進(jìn)行哪些制度創(chuàng)新？
倪受彬：養(yǎng)老金、主權(quán)財(cái)富基金、慈善基金等機(jī)構(gòu)與普通私人資本最大的不同之處是，它不看重波動(dòng)的和短期的回報(bào)，而是長(zhǎng)期的穩(wěn)定回報(bào)，因?yàn)樗哂幸欢ǖ膬?chǔ)蓄性，這就與綠色投資的期限和風(fēng)險(xiǎn)屬性是高度匹配的。但是國(guó)家的立法還沒(méi)有相應(yīng)調(diào)整，包括養(yǎng)老金還沒(méi)有特別法的制度安排，特別法就是說(shuō)養(yǎng)老金對(duì)這類項(xiàng)目比如投10年，期間不計(jì)算每年的投資回報(bào)，而是最終算一攬子投資回報(bào)，這樣投資基金經(jīng)理就可以部分免除基于年度考核壓力，被追究所謂受托人的受信人責(zé)任（fiduciary duty），而可以配置綠色或符合ESG原則的資產(chǎn)。比如說(shuō)養(yǎng)老金200億，投一家環(huán)保企業(yè)前幾年是虧的，但是從5年或者10年來(lái)看，整體是盈利的，那么養(yǎng)老金管理人并不用承擔(dān)受托人責(zé)任。它應(yīng)該有特殊的評(píng)價(jià)模型，包括環(huán)境效益測(cè)算也要放入回報(bào)的評(píng)價(jià)中，也就是社會(huì)效益經(jīng)濟(jì)化，更精確地評(píng)價(jià)投資回報(bào)，從而激勵(lì)管理人顧及長(zhǎng)遠(yuǎn)的系統(tǒng)性投資回報(bào)。（財(cái)富中文網(wǎng)）
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